СЛИЧНОСТИ И РАЗЛИКЕ ИЗМЕЂУ ФИДУЦИЈАРНОГ ПРЕНОСА СВОЈИНЕ КАО ПРАВА РЕАЛНОГ ОБЕЗБЕЂЕЊА И РУЧНЕ ЗАЛОГЕ

XXI век – век услуга и услужног права (2023)  (стр 487-508)

АУТОР(И) / AUTHOR(S): Александра Павићевић

Е-АДРЕСА / E-MAIL: 

Download Full Pdf  

DOI: 10.46793/XXIv-14.487P

САЖЕТАК / ABSTRACT:

У раду се разматрају две особене реалне гаранције у савременом домаћем и иностраном стварном праву обезбеђења потраживања и то су: ручна залога и фидуцијарни пренос својине. Иако оба института имају дугу правну традицију, будући да потичу још из Римског права, pignus је у континуитету коришћен у готово свим европским регулативама, па и у домаћој, док је фидуцијарни пренос својине у сврху реалног обезбеђења дуго био заборављен, али је од скоро у упоредном праву реафирмисан. Ренесансу је доживео пре свега у немачкој пословној, нарочито банкарској пракси, али и у бројним новијим регулативама, које су га и институционализовале. Отуд тежња да се ближе упознамо са својствима ове реалне гаранције sui generis, која у домаћем праву није нормирана (нити је икада до сада била), иако је судска пракса познаје. Њено увођење у будуће српско право би било потенцијално корисно, под условом да се утврди да су разлике, а нарочито предности у односу на постојећа, а сродна права реалног обезбеђења значајне – како би се палета домаћих реалних гаранција de lege ferenda проширила. Ово и јесте предлог Нацрта законика о својини и другим стварним правима Србије из 2011., који представља један од два до сада израђена законска предлога за српско будуће грађанско право, што аутор оцењује као позитивни искорак. Аутор у раду критички анализира сличности, а нарочито разлике између ова два института (пре свега у објекту, карактеру обезбеђења, садржини, дејству, правној природи и сл.), са циљем њиховог прецизног разграничења, уз конципирање сопственог предлога де леге ференда.

КЉУЧНЕ РЕЧИ / KEYWORDS:

право реалног обезбеђења потраживања; ручна залога (pignus); фидуцијарни пренос својине; fiducia cum creditore contracta.

ЛИТЕРАТУРА / REFERENCES:

  • Бабић, И., Основи имовинског права, Увод у грађанско право и стварно право, Београд, 2008.
  • Бартош, М., Марковић, Л., Грађанско право први део – Стварно право, Београд, 1936.
  • Baur, F., Lehrbuch des Sachenrechts, 12. Aufl., München, 1983.
  • Baur, F., Stürner, R., Sachenrecht, Lehrbuch des Sachenrecht, München, 1999.
  • Vizner, B., Komentar zakona o obveznim (obligacionim) odnosima, кnj. 2, 1978.
  • Vizner, B., Da li je nakon donošenja Zakona o obligacionim odnosima založno pravo obvezno pravo ili je i dalje stvarno pravo na tuđoj stvari – ius in re aliena, Naša zakonitost, бр. 9/1979.
  • Vrenčur, R., Fiducijarni prenos vlasničkog prava u osiguranje na pokretnim stvarima u novom slovenačkom pravu u: Gesellschaft fur Technische Zusammenarbeit mbH (Hrsg.), Das Budapester Symposium, Beitrage zur Reform des Sachenrechts in den Staaten Sudosteuropas, Bremen: Edition Temmen, 2003.
  • Gavella, N. et al., Stvarno pravo, Zagreb, 1998.
  • Gavella, N., Borić, Т., Stvarno pravo u Hrvatskoj, Uvod i prevod tekstova Beč-Berlin, 2000.
  • Гамс, А., Нешто о фидуцијарним правним пословима, Анали Правног факултета у Београду, бр. 1-2/1960.
  • Гамс, А., Основи стварног права, 8. изд., Београд, 1980.
  • Дабовик-Анастасовска, Ј., Гавриловик, Н., Личноправни и стварноправни средства за обезбедување на побарувањата, Зборник радова Правног факултета Свеучилишта у Мостару, Актуалности грађанског и трговачког законодавства и правне праксе, 2008.
  • Dyer, А., van Loon, H., Report on trusts and analogous institutions, Actes et documents, Proceedings of the fifteenth Session,Tome II, Trust applicable law and recognition, Hauge, 1985.
  • Ђорђевић, А., О фидуцијарним правним пословима, Архив за правне и друштвене науке, бр. 5-6/1926.
  • Ђурђић Милошевић, Т., Павићевић, А., Фидуцијарни пренос својине у савременом хрватском и српском праву, Правни вјесник: тромјесечни гласник за правне и друштвено-хуманистичке знаности Правног факултета Свеучилишта у Осијеку, год. 39, бр. 2/2023.
  • Ђуровић, Љ., Уговор о фидуцијарном преносу својине, Правни живот, бр. 10/1998.
  • Ернст, Х., Стварноправна осигурања на некретнинама у Републици Хрватској, Зборник радова: Civil Law Forum for South East Europe, Collection of studies and analyses. First Regional Conference, Vol. II, Цавтат – Београд, 2010.
  • Ehrenzweig, A., System des österreichischen allgemeinen Privatrechts, Allgemeiner Teil, Wien, 1925.
  • Живковић, М., О реформи реалних права обезбеђења у југословенском праву, Будимпештански симпозијум, Допринос реформи стварног права у државама југоисточне Европе, Бремен, 2003.
  • Jessel Holst Reforma prava o obezbeđenju potraživanja pokretnim stvarima u Jugoistočnoj Evropi, Gessellschaft für Technische Zusammenarbeit mbH (Hrsg.), Das Budapest Symposium, Beträge zur Reform des Sachenrechts in den Staaten Südosteuropas, GTZ, 2003.
  • Живковић, В., Кнежевић, А., Заложно право на покретним стварима, Зборник радова: Промене стварног права у Србији, Могућности реформе у оквиру регионалног развоја у југоисточној Европи, Београд, 2004.
  • Ковачевић – Куштримовић, Р., Грађанско право (Општи део), 1995.
  • Лазић, М., Реформа заложног права у Републици Србији, Европски правник, бр. 2/2007.
  • Лазић, М., Права реалног обезбеђења, Ниш, 2009.
  • Лазић, М., Планојевић, Н., Својина и фидуцијарна својина у новом стварном праву Црне Горе, Правни живот, књ. 548, бр. 10/2011.
  • Leon, H., Mazeaud, J., Shabas, F., Suretés, Publicite fonciere, Paris, 1977.
  • Лоза, Б., Облигационо право, Опћи дио, Посебни дио, Сарајево, 2000.
  • Медић, Д., Право обезбеђења потраживања, Бања Лука, 2013.
  • Медић, Д., Заложно право, Бања Лука, 2002.
  • Медић, Д., Фидуцијарни пренос својине, Годишњак Факултета правних наука, 2019/9, Бања Лука.
  • Messineo, F., Manuale di diritto civile e commerciale, III, Milano, 1959.
  • Мићовић, М., Савремена средства реалног обезбеђења банкарских кредита, Зборник радова: Србија и Европско право, књ. IV, Крагујевац, 1999-2000.
  • Павићевић, А., Право ретенције, докторска дисертација, Правни факултет Универзитета у Крагујевцу, 2016.
  • Павићевић, А., Појам фидуцијарног преноса својине као реалне гаранције, Зборник радова: Садашњост и будућност услужног права, Крагујевац, 2022.
  • Павићевић, А., Фидуцијарни пренос својине као право реалног обезбеђења потраживања, Гласник права, + год. XI, бр. 2/2020.
  • Павићевић, А., Врсте и садржина фидуцијарног преноса својине према Нацрту законика о својини и другим стварним правима Србије, Зборник радова: Усклађивање правног система Србије са стандардима Европске уније, књ. 10, Крагујевац, 2022.
  • Павићевић, А., Дејство, заштита и престанак фидуцијарног преноса својине према нацрту Законика о својини и другим стварним правима Србије, Зборник радова: XXI век – век услуга и услужног права, књ. 13, Крагујевац, 2022.
  • Перовић, С., Коментар Закона о облигационим односима, Београд, 1995.
  • Петровић, З., Козар, В., Средства обезбеђења потраживања из уговора у привреди, Београд, 2009.
  • Планојевић, Н., Стварно право у пракси, Крагујевац, 2012.
  • Повлакић, М., Фидуцијарно власништво у успоредном праву и судској пракси, Зборник Правног факултета Свеучилишта у Ријеци, вол. 24, бр. 1/2003.
  • Pottschmidt, G., Rohr, U., Kreditsicherungsrecht, 3. Aufl., München, 1986.
  • Радоњић, А., Фидуцијарни пренос права својине – једна или више својина?, Страни правни живот, бр. 1/2019.
  • Рашовић, З., Заложно право на покретним стварима, докторска дисертација, Универзитет у Београду, 1971.
  • Рашовић, З., Фидуцијарни правни послови и фидуцијарна својина, Подгорица, 1997.
  • Рашовић, З., Стварноправна обезбеђења на непокретностима у Црној Гори, Цавтат, 2010.
  • Ripert, G., Roblot., R., Traite de droit commercial, t. 2, Paris, 1996.
  • Smith, L. D., Trust and Patrimony, Revue Générale de droit, 2008/2.
  • Спаић, В., Грађанско право, Сарајево, 1967.
  • Станковић, О., Орлић, М., Стварно право, Београд, 1996.
  • Стојановић, Д., Павићевић, Б., Право обезбеђења кредита, Београд, 1997.
  • Стојковић, С., Основи грађанског права, Београд, 1948.
  • Тешић, Н., Фидуцијарни пренос својине као средство обезбеђења потраживања, Правни живот, бр. 10/2012.
  • Хаџимановић, Н., Критички прилог 1 о питању могућности некаузалног и неакцесорног уређења права обезбеђења – истовремено испитивање пожељности феномена фидуције у Југоисточној Европи, Нова Правна Ревија, Часопис за домаће, њемачко и европско право, бр. 2/2012.
  • Хибер, Д., Живковић, М., Обезбеђење и учвршћење потраживања, Београд, 2015.
  • Чулиновић Херц, Е., Уговорно осигурање тражбина залагањем покретних ствари без предаје ствари у посјед вјеровника, Ријека, 1998.
  • Webber, H., Kreditsicherheiten, PU: Beck, C H, 1994.
  • Wolff, M., Raiser, L., Sachenrecht, 4 Auflage, Karlsruhe, 1960.
Закони, нацрти закона и судска пракса
  • Закон о облигационим односима Републике Србије, Сл. лист СФРЈ, бр. 29/1978, 39/1985, 45/1989, 57/1989; Сл. лист СРЈ, бр. 31/1993; Сл. лист СЦГ, бр. 1/2003.
  • Немачки грађански законик (НГЗ) из 1896. (Bürgerliches Gesetzbuch – BGB).
  • Швајцарски грађански законик (ШГЗ) из 1907. (Schweizerisches Zivilgesetzbuch)
  • Закон о својинско-правним односима из 2009. (ЗСПО), Сл. лист ЦГ, бр. 19/09.
  • Закон о власништву и другим стварним правима Републике Хрватске (ЗВДСП), Народне новине РХ, бр. 91/96.
  • Овршни закон Хрватске (ОЗ), Народне новине, бр. 112/12, 25/13, 93/14, 55/16, 73/17, 131/20, 114/22.
  • Стварноправни законик Републике Словеније, Урадни лист, бр. 87/02.
  • Закон о изменама и допунама Закона о извршном поступку, Службен весник, бр. 59/00.
  • Закон о обезбеђењу потраживања Северне Македоније, Службен весник, бр. 87/07.
  • Преднацрт грађанског законика Србије, доступан на интернет адреси: http://www.propisi.com/prednacrt-gradjanskog-zakonika-republike-srbije.html.
  • Нацрт законика о својини и другим стварним правима Србије из 2011. интернет адреса: http://arhiva.mpravde.gov.rs/cr/news/vesti/zakonik-o-svojini-i-drugim-stvarnim-pravima-radni-tekst.html.
  • Ка новом стварном праву Србије, Нацрт законика о својини и другим стварним правима Србије, Београд, 2007.
  • Draft Common Frame of Reference из 2008. (DCFR), Нацрт заједничког референтног оквира за европско приватно право, http://ec.europa.eu/justice/policies/civil/docs/dcfr_outline_edition_en.pdf.
  • Пресуда Вишег привредног суда у Београду, Пж. 263/97 од 29. 01. 1997, Intermex.
  • Пресуда Савезног суда Гзс 19/94 од 24. септембра 1994., Збирка судских одлука, књига 19. свеска 1. стр. 98, Билтен судске праксе привредних судова, бр. 1/1998.
  • Пресуда вишег суда у Београду, бр. Пж 263/96 од 29. јануара 1997. год, Судска пракса привредних судова, бр. 1/1997.
  • Решење Врховног суда Србије бр. Рев 3708/2002 од 26. децембра 2002.
  • Пресуда Савезног суда Гзс 19/94 од 24. септембра 1994., Збирка судских одлука, књига 19. свеска 1. стр. 98, Билтен судске праксе привредних судова, бр. 1/1998, стр. 108.
  • Врховни суд Србије, Рев-347/96 од 16.10.1996.
  • Апелациони суд у Крагујевцу, Гж-228/10 од 2.2.2010.